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案情介紹

　　某招標項目的招標公告中，明確了對于投標人的資格要求。在招標文件中，也有明確的合格投標人的條件描述，并且注明，此招標項目采用資格后審方式進行資格審查。

　　到招標公告和招標文件規(guī)定的截止投標和開標時間，有三家投標人分別遞交了密封的投標文件。開標現(xiàn)場，三份投標文件均被當眾拆封，招標代理機構(gòu)進行了投標文件中的唱標一覽表內(nèi)容的公開唱標。各投標人對于開標記錄內(nèi)容進行簽字確認后，此項目進入評標程序。

　　評標委員會由五人組成，其中招標人代表一名，其他四名均為從專家?guī)熘谐槿〉膶＜以u委。評標開始，評標委員會首先對于三份投標文件進行了形式審查。經(jīng)審查，各投標人均按照招標文件的要求提供了必要的商務(wù)、技術(shù)、報價的投標資料，形式內(nèi)容符合招標文件的規(guī)定。投標人的投標報價均為人民幣報價，不涉及不同幣種報價的匯率折算工作。各投標人的投標文件中未出現(xiàn)含義不明確、對同類問題表述不一致或者有明顯文字和計算錯誤的內(nèi)容，所以并未要求各投標人進行澄清、說明及補正。各投標人的投標報價未發(fā)現(xiàn)有投標人的報價明顯低于其他投標報價情況。

　　在完成形式審查工作后，評標委員會按照招標公告和招標文件規(guī)定的合格投標人的資格條件，根據(jù)招標文件中規(guī)定的資格審查要求和標準，對照各投標人所提供的資格文件進行資格審查，也就是資格后審工作。經(jīng)審查，發(fā)現(xiàn)投標人甲不能滿足資格條件A的要求，評標委員會否決其投標，將其投標文件作為無效投標處理。

　　其他兩家投標人乙、丙投標文件中提供的資格證明文件符合招標文件的規(guī)定，資格審查通過。

　　在下一步詳細評審中，評標委員會審查了剩余的兩家投標人乙、丙的報價和投標文件，認為這兩家的投標明顯缺乏競爭。評標委員會以此進一步否決了乙、丙兩家的投標文件。

　　招標人收到評標委員會的評標報告后，同意以上處理方式，招標代理機構(gòu)發(fā)出評標結(jié)果公示，說明此項目做否決投標處理，無中標候選人。

案情分析

　　上述項目中，否決所有投標的做法是否可行呢投標人和招標代理機構(gòu)的人員對此各執(zhí)一詞。

　　投標人乙的觀點

　　投標人乙在評標結(jié)果公示期內(nèi)，向招標代理機構(gòu)提出了口頭詢問。

　　其主要觀點為：

　　一、招標代理機構(gòu)所發(fā)布的招標公告上，已經(jīng)有對投標人資格條件的明確要求。潛在投標人辦理購買招標文件手續(xù)時，招標代理機構(gòu)應(yīng)該按照招標公告上規(guī)定的資格條件審查潛在投標人，拒絕不滿足資格條件的潛在投標人購買招標文件，確保購買招標文件并最后參加投標的投標人均是滿足資格條件的投標人。

　　二、此項目已經(jīng)公開開標，各投標人的投標報價已經(jīng)公開。由于其他投標人沒有通過資格后審，投標人乙、丙的投標文件也被做否決投標處理，是躺著中槍。這一過程中導(dǎo)致了其投標報價、投標策略的泄露。即便此項目再啟動重新招標程序，其參加投標也將處于不利的局勢。

　　三、招標代理機構(gòu)要給予其合理的解釋，并保留進一步要求招標代理賠償其損失的權(quán)利。

　　招標代理機構(gòu)的觀點

　　招標代理機構(gòu)工作人員，認真查閱了相關(guān)文件，和投標人乙的授權(quán)代表進行了誠懇的交流。并依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，向其解釋以上處理的合法性。

　　一、招標公告中列入投標人的資格要求是基本要求。招標公告是采用公開招標方式采購時，招標人發(fā)布的包含有招標人的名稱和地址、招標項目的性質(zhì)、數(shù)量、實施地點和時間以及獲取招標文件的辦法等事項的公告。《工程建設(shè)項目貨物招標投標辦法》“十二條”和《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》“第十四條”都規(guī)定招標公告中應(yīng)該列明“對投標人的資格要求”和“對招標人的資質(zhì)等級的要求”。但未有法律法規(guī)限制不合乎招標公告規(guī)定的投標人購買招標文件的規(guī)定。

　　二、此項目為資格后審項目。按照《中華人民共和國招標投標法實施條例》（下稱《條例》）第十五條規(guī)定：“公開招標的項目，應(yīng)當依照招標投標法和本條例的規(guī)定發(fā)布招標公告、編制招標文件。招標人采用資格預(yù)審辦法對潛在投標人進行資格審查的，應(yīng)當發(fā)布資格預(yù)審公告、編制資格預(yù)審文件……”

　　《條例》第十八條規(guī)定：“資格預(yù)審應(yīng)當按照資格預(yù)審文件載明的標準和方法進行。國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標的項目，招標人應(yīng)當組建資格審查委員會審查資格預(yù)審申請文件。資格審查委員會及其成員應(yīng)當遵守招標投標法和本條例有關(guān)評標委員會及其成員的規(guī)定。”

　　《條例》第二十條規(guī)定：“招標人采用資格后審辦法對投標人進行資格審查的，應(yīng)當在開標后由評標委員會按照招標文件規(guī)定的標準和方法對投標人的資格進行審查。”

　　此項目沒有發(fā)布資格預(yù)審公告和編制資格預(yù)審文件，也沒有組建資格預(yù)審委員會進行資格預(yù)審工作，所以其不是資格預(yù)審項目。潛在投標人購買招標文件時，招標代理機構(gòu)沒有義務(wù)亦沒有權(quán)利對其進行資格審查，以做出是否出售招標文件的決定。其是否符合招標文件的規(guī)定資格條件，應(yīng)該有評標委員會根據(jù)《條例》第二十條的規(guī)定進行處理。這是評標委員會的權(quán)利和義務(wù)。

　　所以，投標人乙提出的要求招標代理機構(gòu)對于采用資格后審方式審查投標人資格的項目，在發(fā)售招標文件時進行資格審查工作的要求是不符合相關(guān)規(guī)定的。

　　三、否決全部投標的合法性。《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》中第二十七條規(guī)定“評標委員會根據(jù)本規(guī)定第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十五條的規(guī)定否決不合格投標后，因有效投標不足三個使得投標明顯缺乏競爭的，評標委員會可以否決全部投標。”

　　上述規(guī)定第二十二條為“投標人資格條件不符合國家有關(guān)規(guī)定和招標文件要求的，或者拒不按照要求對投標文件進行澄清、說明或者補正的，評標委員會可以否決其投標。”

　　此項目由于投標人甲的資格條件不符合招標文件要求，其投標被否決，繼而導(dǎo)致有效投標只有投標人乙、丙，不足三家，而且投標明顯缺乏競爭，所以評標委員會否決全部投標，完全符合上述規(guī)定的描述。

　　通過以上的解釋，投標人乙表示滿意招標代理的相關(guān)工作，并不再繼續(xù)提出書面質(zhì)疑。招標人將對此項目重新進行細致的調(diào)研工作，擇機重新啟動招標工作。

相關(guān)啟示

　　該案例雖然已經(jīng)塵埃落定，但是在以后的工作中，如何正確的否決所有投標還需要引起招標代理人員的重視。

　　如何判定投標明顯缺乏競爭

　　《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》中第二十七條中所列的評標委員會可以否決全部投標的前置條件之一是，因有效投標不足三個使得投標明顯缺乏競爭。這里的關(guān)鍵是如何判定投標明顯缺乏競爭。

　　應(yīng)該說，此條賦予評標委員會相當大的權(quán)利，但同時也對評標委員會提出了更高的要求。評標委員會需要對于招標標的的正常配置、價格具有相當?shù)牧私猓@樣才能夠做出合理的判斷，為項目的順利實施打下基礎(chǔ)。如果評標委員會判斷有效投標不足三個使得投標明顯缺乏競爭，采取了否決所有投標的處理方式，而后招標人重新啟動招標程序，再次的招標活動中，在所有招標要求一致前提下，所有投標人的報價卻超過首次有效投標的報價，那么，當初評標委員會做出的判斷是否可信值得推敲，同時這種結(jié)果也會導(dǎo)致招標人處于尷尬的位置。

　　但是同時，我們也需要注意到，此條中所陳述的投標不足三家使得投標明顯缺乏競爭，不應(yīng)該限定在價格偏高這一單一因素，還可以包括設(shè)備配置、商務(wù)條款響應(yīng)、培訓(xùn)售后服務(wù)條款響應(yīng)、技術(shù)支持等等多種因素的綜合比較。

　　評標委員會的相關(guān)權(quán)利要在法律的框架下執(zhí)行

　　伴隨著《條例》的出臺，招標工作的規(guī)范化、程序化更加上了一個臺階，其對于招標的細節(jié)進一步做出詳細規(guī)定。目前電子招標又在如火如荼的推進中，其將給招標流程帶來更多規(guī)范化、程序化、自動化的剛性操作模式。

　　但是無論是傳統(tǒng)招標還是電子招標，評標委員會是依據(jù)法律規(guī)定組建，在招投標活動過程中享有其獨立的審查投標人資格條件、評審?fù)稑恕⑼扑]中標候選人的權(quán)利。所以需要評標委員會做到客觀公正履行評標權(quán)利義務(wù)，提高責任感，做好相關(guān)評標工作，評標委員會的相關(guān)處理需要有法律授權(quán)，同時要避免出現(xiàn)《條例》規(guī)定的禁止行為。

　　需要審慎采用否決全部投標的處理方式

　　在以有效投標不足三個使得投標明顯缺乏競爭為由否決所有投標時，需要審慎采用。

　　如果招標人在項目前期做了充足的調(diào)研，對市場情形有充足的了解，可以為評標委員會提供相關(guān)的依據(jù)，或者評標委員會對于采購目標充分了解，是可以做出正確判斷的。但是反之，就需要謹慎的做出處理，以免做出錯誤判斷；甚或出現(xiàn)刻意避免資格審查通過的投標人中標的違法行為。

　　此外，否決所有投標，客觀上會造成參加投標的投標人的投標價格、策略的泄露，對于其參加此項目的重新招標造成不利。

　　作者：顧建鈞（江蘇省國際招標公司）